{"id":2930,"date":"2021-04-08T11:00:00","date_gmt":"2021-04-08T15:00:00","guid":{"rendered":"http:\/\/revistajuridica.uprrp.edu\/inrev\/?p=2930"},"modified":"2021-04-08T11:00:00","modified_gmt":"2021-04-08T15:00:00","slug":"la-generalizacion-del-derecho-a-la-privacidad-en-la-dialectica-historica","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/derecho.uprrp.edu\/inrev\/2021\/04\/08\/la-generalizacion-del-derecho-a-la-privacidad-en-la-dialectica-historica\/","title":{"rendered":"La generalizaci\u00f3n del derecho a la privacidad en la dial\u00e9ctica hist\u00f3rica"},"content":{"rendered":"\n\t\t\t\t\n

ART\u00cdCULO<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Por: Mario Filipe Cavalcanti De Souza Santos*<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Introducci\u00f3n<\/strong><\/p>\n\n\n\n

La privacidad est\u00e1 en el punto de mira en nuestro siglo. Y no de manera altruista \u2014cuesti\u00f3n ha sido rescatada bajo la mediaci\u00f3n legal de frenos y contrapesos\u2014, sino de manera secundaria, en vista de la ascensi\u00f3n de los grandes datosy lo que se ha llamado el “modelo de capitalismo datoc\u00e9ntrico”.[efn_note]EVGENY MOROZOV, BIG TECH: A ASCEN\u00c3O DOS DADOS E A MORTE DA POL\u00cdTICA 33 (Claudio Marcondes, trad., 2018) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]\n\n\n\n

Vivimos en la\nera digital, el momento hist\u00f3rico en el que las plataformas basadas en Internet\nya no son un medio alternativo para comunicarse y vivir, sino que se convierten\nen la condici\u00f3n sine qua non <\/em>de la propia\ncomunicabilidad. Y, como sabemos hoy,\nlas interacciones de la red tienen su precio: nuestros datos.<\/p>\n\n\n\n

Lo que muchos parecen ignorar es que por datos<\/em> debemos entender toda y cualquier informaci\u00f3n vinculada a las ontolog\u00edas y pr\u00e1cticas sociales de los individuos, por lo que se trata de informaci\u00f3n sobre qui\u00e9nes somos y c\u00f3mo pensamos que somos, cuyo tratamiento permite al mercado dar forma a lo que queremos ser. En \u00faltima instancia, se trata de nuestra privacidad. Como Chul Han ense\u00f1\u00f3: \u201cLa comunicaci\u00f3n digital proporciona esa exposici\u00f3n pornogr\u00e1fica de la intimidad y la esfera privada. Las redes sociales tambi\u00e9n se muestran como espacios de exposici\u00f3n privada\u201d.[efn_note]BYUNG-CHUL HAN, IN THE SWARM: DIGITAL PROPSPECTS 2 (Erik Butler, trad., 2017) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note] Esta exposici\u00f3n continua y este apetito por la recopilaci\u00f3n ininterrumpida de datos mediante procesos automatizados, que muchos ya entienden como “antecedentes generales de la vida cotidiana”,[efn_note]NICK COULDRY & ANDREAS HEPP, THE MEDIATED CONSTRUCTION OF REALITY 163 (2020) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note] tienen lugar en vista del alt\u00edsimo poder de monetizaci\u00f3n que tiene la informaci\u00f3n personal de los usuarios de la red, como advirti\u00f3 Han: \u201cCompa\u00f1\u00edas como Facebook o Google trabajan como servicios secretos ellos mismos. Exponen nuestras vidas para obtener capital a cambio de la informaci\u00f3n de espionaje\u201d.[efn_note]BYUNG-CHUL HAN, supra<\/em> <\/em><\/a>nota 2, en las p\u00e1gs. 72-73 (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note] Esto se debe a que las empresas Big Techs <\/em>garantizan a las marcas \u2014sus patrocinadoras\u2014 un acceso sin restricciones a lo que somos, exponiendo nuestras tendencias personales recopiladas de cada link<\/em>, de cada like<\/em>, de las acciones que realizamos y de cada foto que pasamos con los dedos. Con cada informaci\u00f3n m\u00ednima recogida de nuestra navegabilidad en las redes nos convertimos en los productos que se venden como bienes de consumo.[efn_note]V\u00e9ase en general<\/em> ZYGMUNT BAUMAN, VIDA PARA CONSUMO: LA TRANSFORMA\u00c7\u00c3O DAS PESSOAS EM MERCADORIA (2008). [\/efn_note] <\/p>\n\n\n\n

En ese sentido, esto es lo que dice Roger McNamee, uno de los primeros inversores de Facebook Inc.: \u201cEn los primeros cincuenta a\u00f1os del Silicon Valley la industria cre\u00f3 productos, hardware<\/em>, software<\/em> fueron vendidos a los clientes. Simple. En los \u00faltimos diez a\u00f1os, las mayores empresas de Silicon Valley operan vendiendo sus usuarios\u201d.[efn_note]THE SOCIAL DILEMMA (Exposure Lab 2020). [\/efn_note]\n\n\n\n

La vigilancia y el control se han convertido en las directrices de una nueva forma de poder econ\u00f3mico que se ha extendido por todo el planeta. Sin embargo, no es una vigilancia o un control pan\u00f3pticos, como so\u00f1\u00f3 Bentham,[efn_note]JEREMY BENTHAM, EL PANOTICO (2019). [\/efn_note] sino otra vigilancia y control que surgen de nuestros bolsillos, nuestros hogares, nuestras vidas privadas. Estos son los cimientos de un nuevo capitalismo de vigilancia<\/em>, como ense\u00f1\u00f3 Shoshana Zuboff, profesor de la Universidad de Harvard: \u201cEsta nueva forma de capitalismo de la informaci\u00f3n busca predecir y modificar el comportamiento humano como un medio de producir ingresos y control del mercado\u201d.[efn_note]Shoshana Zuboff, Big Other: capitalismo de vigilancia e perpectivas para uma civiliza\u00e7\u00e3o de informa\u00e7\u00e3o<\/em>, en<\/em> TECNOPOL\u00cdTICAS DA VIGIL\u00c2NCIA: PERSPECTIVAS DA MARGEM 18 (2018) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]\n\n\n\n

Y es ante todo\neste escenario donde la miner\u00eda y la recolecci\u00f3n de datos personales han generado un consumo cuya\ncondici\u00f3n previa es la destrucci\u00f3n de la privacidad. Este art\u00edculo pretende\nponer en perspectiva \u2014desde la aplicaci\u00f3n de la teor\u00eda de la dial\u00e9ctica hist\u00f3rica\u2014, una breve historia\ndel derecho a la privacidad como un activo\nde todos los hombres en el\npanorama occidental, demostrando c\u00f3mo se ha configurado el tema. Tambi\u00e9n\npretende sentar las bases para una comprensi\u00f3n m\u00e1s coherente de lo que es la\nprivacidad hoy, as\u00ed como responder a la siguiente pregunta: \u00bfpor qu\u00e9 es\nrelevante garantizar la protecci\u00f3n de la privacidad y de los datos personales en un siglo cuya econom\u00eda es\nbasada en la explotaci\u00f3n de esos?<\/p>\n\n\n\n

I.\nEl imperio de lo privado: la privacidad en el dominio de los patriarcas<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Primero, necesitamos establecer que el tema de la privacidad no es nuevo para el mundo. Se puede decir que, desde un punto de vista occidental, su proyecci\u00f3n comenz\u00f3 en la otra cara de la afirmaci\u00f3n aristot\u00e9lica del hombre como la zoon politikon<\/em>. Esto se debe a que, si el fil\u00f3sofo griego entendi\u00f3 que \u201cel hombre es un ser social, m\u00e1s que cualquier abeja y que cualquier animal gregario\u201d,[efn_note]ARIST\u00d3TELES, POL\u00cdTICA 50 (Manuela Garc\u00eda Vald\u00e9s, trad., Editorial Gredos 1988). [\/efn_note] erigiendo por lo tanto como natural e incluso biol\u00f3gico \u2014bios politikos<\/em>\u2014 la necesidad de la vida gregaria, la vida privada existir\u00eda necesariamente como una especie de upside down<\/em> de la vida en la polis<\/em>. En otras palabras, para elevar la vida p\u00fablica al nuevo nivel de importancia relacional y pol\u00edtica en la constituci\u00f3n de la polis<\/em>, el fil\u00f3sofo descarta la vida privada del \u00e1gora, \u2014 y por lo tanto de la plaza p\u00fablica\u2014, reconociendo a ambos como una tendencia natural del ser humano, pero situ\u00e1ndolos en niveles totalmente diferentes en todos sus aspectos fundacionales.<\/p>\n\n\n\n

Sobre el tema, ense\u00f1\u00f3\ncon maestr\u00eda la fil\u00f3sofa alemana Hannah Arendt:<\/p>\n\n\n\n

Seg\u00fan el pensamiento griego, la capacidad del hombre de organizaci\u00f3n pol\u00edtica no es s\u00f3lo diferente, sino que se hala en directa oposici\u00f3n a la asociaci\u00f3n natural cuyo centro es el hogar (oikia<\/em>) y la familia. El nacimiento de la ciudad-estado signific\u00f3 que el hombre recib\u00eda, adem\u00e1s de su vida privada, una especie de segunda vida, su bios politikos<\/em>. Ahora todo ciudadano pertenece a dos \u00f3rdenes de existencia, y hay una tajante distinci\u00f3n entre lo que es suyo (idion<\/em>) y lo que es comunal (koinon<\/em>).[efn_note]HANNAH ARENDT, LA CONDICI\u00d3N HUMANA 52 (2005) (citando a<\/em> 3 WERNER JAEGER, PAIDEIA 111 (1945). [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

Esta distinci\u00f3n del koinon, <\/em>de lo com\u00fan, y del idion<\/em>, de lo particular, result\u00f3 ser la\npiedra angular y, por lo tanto, el fundamento de la vida social humana, y fue\nuna de las mayores contribuciones del pensamiento griego. Y precisamente esta\ndistinci\u00f3n gener\u00f3 la segregaci\u00f3n de la vida privada de la vida p\u00fablica, por lo\ntanto, el axioma de que lo particular s\u00f3lo interesa lo particular, por\nconsiguiente, se refiere a una noci\u00f3n primitiva de la privacidad.<\/p>\n\n\n\n

Hay que se\u00f1alar, sin\nembargo, que para los griegos el dominio de la vida privada no significaba\nnecesariamente libertad<\/em> y, por tanto, autodeterminaci\u00f3n erga omnes<\/em>, ya que, desde el punto de\nvista de la vida privada, el patriarca ordenabacomo un verdadero d\u00e9spota. Veamos las palabras de Arist\u00f3teles:<\/p>\n\n\n\n

Las partes de la administraci\u00f3n dom\u00e9stica eran tres: una, la del dominio del amo, de la que antes se ha hablado; otra, la paterna; la tercera, la conyugal. Pues tambi\u00e9n hay que gobernar a la mujer y a los hijos, como a seres libres en ambos casos, pero no con el mismo tipo de gobierno, sino a la mujer como un ciudadano, y a los hijos mon\u00e1rquicamente. [efn_note]ARIST\u00d3TELES, supra <\/em>nota 8, en las p\u00e1gs. 78-79. [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

En otras palabras, el patriarca hab\u00eda sido despojado de los antiguos poderes en la plaza p\u00fablica, pero era todo poderoso en el mundo privado, responsable de la autodeterminaci\u00f3n y la libertad dentro de la casa \u2014oikia<\/em>\u2014, imponiendo a sus habitantes un poder a menudo desnudo,<\/em>[efn_note]V\u00e9ase<\/em> BERTRAND RUSSEL, POWER: A NEW SOCIAL ANALYSIS 84-107(5ta ed. 1946). [\/efn_note] y moral\u00edstico.[efn_note]V\u00e9ase que con esta palabra se pretende significar un dominio moral sobre los participantes de la vida privada, es decir, el establecimiento en el mundo privado de reglas que desborden las de la vida p\u00fablica y, por lo tanto, la ley, fomentando comportamientos previamente aprobados por reglas creadas y transmitidas por el patriarca y, por consiguiente, desalentando la completa autonom\u00eda del individuo sobre s\u00ed mismo. Por tanto, queremos alejarnos de la expresi\u00f3n moralista<\/em>. [\/efn_note]\n\n\n\n

II. El imperio de lo p\u00fablico: la privacidad en el dominio del Leviat\u00e1n<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Con el tiempo,\ny el desarrollo de la complejidad de las redes pol\u00edticas, la vida p\u00fablica se\nconfundi\u00f3 con la vida privada de manera inversa: ahora el imperio se hizo\np\u00fablico y esta abrupta alternancia de polos de poder comenz\u00f3 a causar un\nverdadero estrangulamiento de las instancias de la vida privada. Esto podr\u00eda verse,\nsobre todo, en el surgimiento de los reg\u00edmenes absolutistas, para los cuales la privacidad ya no ser\u00eda\nun bien de la vida humana, relegado\nal control moral\u00edstico del patriarca, sino un\nderecho absolutamente relativo que depender\u00eda siempre del juicio de\nconveniencia del monarca, quien tendr\u00eda esa autoridad originada directamente de\nlo divino. Tal es la base escol\u00e1stica de tal\nderecho.<\/p>\n\n\n\n

Esto ven\u00eda sucediendo desde hac\u00eda siglos, ganando a\u00fan m\u00e1s aliento bajo los fundamentos de la doctrina hobbesiana, que anulaba la autonom\u00eda y la autodeterminaci\u00f3n del hombre privado <\/em>\u2014la que resid\u00eda en manos del patriarcado\u2014 en el af\u00e1n de transformarlo en piezas y engranajes encajados en una yuxtaposici\u00f3n infinita que ser\u00eda la composici\u00f3n del hombre artificial<\/em>, es decir, el Estado-Rey o el Leviat\u00e1n. Aut\u00f3nomo, libre y autodeterminado era ahora el Estado-Rey y esto se deb\u00eda a que, seg\u00fan Hobbes: (1) el soberano no puede ser privado de su poder; (2) las acciones del soberano no pueden ser justamente acusadas por el sujeto; (3) nada de lo que haga el soberano puede ser castigado por el sujeto; (4) el soberano es el juez de todo, y (5) el poder y el honor de los s\u00fabditos se desvanecen en presencia del poder soberano. [efn_note]THOMAS HOBBES, LEVIATHAN  90-96 (London J.M. Dent & Sons Ltd. 1953) (1651). [\/efn_note]\n\n\n\n

Cabe se\u00f1alar,\nsin embargo, que la doctrina\nhobbesiana se origina\nen un pensamiento m\u00e1s complejo. Poniendo al individuo en el punto de\nmira, Hobbes ve al hombre como una potencia \u2014potentia<\/em>\u2014 y esta potencia, dada a s\u00ed misma, instituir\u00eda un estado\nde guerra<\/em>, no habiendo ning\u00fan medio real de control civilizatorio aparte de los que provienen\nde la m\u00e1s alta autoridad. Esto es lo que ense\u00f1a la fil\u00f3sofa de la ley,\nSimone Goyard-Fabre, profesora em\u00e9rita de la Universidad de Caen-Normandie:<\/p>\n\n\n\n

Hobbes atribuye al individuo el estado epistemol\u00f3gico de lo principal. Y el individuo es, sobre todo, un poder, en lo que se declara igual a cualquier otro en sus fines, as\u00ed como en los medios de que dispone para alcanzarlos. Por lo tanto, la coexistencia natural de los individuos es comparable a la de los lobos: el homo homini lupus, no puede ser m\u00e1s que una relaci\u00f3n de fuerzas. Su competencia universal es la guerra de todos contra todos. [efn_note]SIMONE GOYARD-FABRE, Os princ\u00edpios filos\u00f3ficos do direito pol\u00edtico moderno 30-31 (2002) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

Sin embargo,\nadem\u00e1s de ser considerada como una cuesti\u00f3n meramente pol\u00edtica o meramente\nvinculada a la voluntad particular del patriarca, la noci\u00f3n de privacidad y,\nsobre todo, el derecho a ejercerla est\u00e1n umbilicalmente ligados a la\ncomprensi\u00f3n humana y, precisamente por ello, la exigencia de su generalizaci\u00f3n\ncomo un derecho de todos y cada uno de los hombres, estar\u00eda\nsiempre presente en los dos frentes\nde acci\u00f3n de todos y cada uno de los hombres, ya sea en el \u00e1mbito p\u00fablico o\nincluso en los meandros de la vida privada.<\/p>\n\n\n\n

III. Sentar las bases para el futuro: la privacidad en los movimientos liberales<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Es contra esta concepci\u00f3n de extrema subyugaci\u00f3n de la vida privada a la conveniencia de la autoridad p\u00fablica y absoluta del rey que las primeras insurrecciones surgen de la propia aristocracia, como fue el caso de la Magna Charta Libertatum, <\/em>firmada en 1215 para disgusto del rey John Lackland, tras la presi\u00f3n de sus barones y del papado de Roma. Puede decirse que tal documento constituye uno de los primeros actos a favor de la distinci\u00f3n cl\u00e1sica entre lo p\u00fablico y lo privado, especialmente desde el punto de vista de los derechos vinculados a la vida privada, la propiedad y la autodeterminaci\u00f3n. En ese momento, sin embargo, no se hablaba de una garant\u00eda de privacidad como un activo decualquier hombre, sino s\u00f3lo como un atributode la nobleza. Sobre esto Andre Maurois dice: “La Carta Magna estaba tan lejos de ser un documento popular que no se tradujo al ingl\u00e9s antes del siglo XVI”.[efn_note]Antonio Manoel Bandeira Cardoso, A Magna Carta \u2014 conceitua\u00e7\u00e3o e antecedentes<\/em>, 91 REVISTA DE INFORMA\u00c7\u00c3O LEGISLATIVA 135, 139 (1986) (traducci\u00f3n suplida) (citando a <\/em>ANDR\u00c9 MAUROIS, HIST\u00d3RIA DA INGLATERRA (1956)). [\/efn_note] Tales derechos, estampados en lat\u00edn (un idioma cuyo acceso s\u00f3lo se garantizaba a la aristocracia ilustrada y al clero), se erigieron as\u00ed, as\u00ed como de unos pocos, no de todos. <\/p>\n\n\n\n

La generalizaci\u00f3n de\nlas reivindicaciones de privacidad, honor y dignidad como bienes vinculados al\nindividuo humano s\u00f3lo surge, en la pr\u00e1ctica, siglos m\u00e1s adelante, con las\nrevueltas de la antigua clase burguesa. Es decir, de los mercaderes sin nobleza\nque, a pesar de estar enriquecidos en el comercio, no ten\u00edan poder en el\nsistema pol\u00edtico vigente, porque no integraban la aristocracia y no eran\nterratenientes. Los mercaderes sin nobleza fue la clase que, incitando al\npueblo a las armas, logr\u00f3 destronar el absolutismo en varios pa\u00edses\nestableciendo, sobre la base de revoluciones como la americana y la francesa,\nideales como la libertad, la igualdad, la fraternidad y, sobre todo, una serie\nde derechos llamados pol\u00edticos como garant\u00edas fundamentales del ser humano.\n\u00c9stos son los llamados derechos de primera generaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n

Tales dictados, que prefiguraban el triunfo del derecho a la intimidad como derecho humano, proced\u00edan, en teor\u00eda, de las ideas lockianas seg\u00fan las cuales el dominio privado prevalec\u00eda necesariamente en pie de igualdad. Seg\u00fan el magisterio de Kuntz, \u201cLocke no s\u00f3lo establece, como Arist\u00f3teles, la distinci\u00f3n radical entre dos tipos de asociaci\u00f3n, la familia y la polis, sino que insiste en un componente esencial de la modernidad: la separaci\u00f3n entre los atributos y facultades privados y el poder t\u00edpico del Estado\u201d.[efn_note]Rolf Kuntz, Locke, Liberdade, Igualdade e Propriedade<\/em>, INSTITUTO DE ESTUDOS AVAN\u00c7ADOS DA UNIVERSIDADE DE S\u00c3O PAULO 04 (1997), http:\/\/www.iea.usp.br\/publicacoes\/textos\/kuntzlocke.pdf. (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note] Este ideal de propiedad como lo que es propio de cada hombre, independientemente de la voluntad pol\u00edtica y el poder de las autoridades, est\u00e1 plenamente encarnado en las palabras de John Locke. Cada hombre posee un estado en su propia persona, de modo que la fatiga de su cuerpo y el trabajo de sus manos son suyos.[efn_note]JOHN LOCKE, SEGUNDO TRATADO SOBRE EL GOBIERNO CIVIL: UN ENSAYO ACERCA DEL VERDADERO ORIGEN, ALCANCE Y FIN DEL GOBIERNO CIVIL 34 (Carlos Mellizo, trad., 2006). [\/efn_note] \u201cQuiero que quienes me hagan esta objeci\u00f3n recuerden que los monarcas absolutos son tambi\u00e9n simples hombres\u201d.[efn_note]Id. <\/em>en las p\u00e1gs. 18-19. [\/efn_note]\n\n\n\n

Aunque las revoluciones burguesas garantizaron una ruptura traum\u00e1tica y abismal con los l\u00edderes tir\u00e1nicos de las monarqu\u00edas aristocr\u00e1ticas absolutistas, la nueva clase dominante, a pesar de haber llamado al pueblo a la lucha por derechos que ser\u00edan considerados generales y por lo tanto de todos<\/em>, ahora erigi\u00f3 un aparato burocr\u00e1tico de poder implacable. <\/sup>[efn_note]PAULO BONAVIDES, DO ESTADO LIBERAL AO ESTADO SOCIAL 42 (2001). [\/efn_note] En este nuevo aparato los ideales econ\u00f3micos, primero en el mercantilismo y luego en el capitalismo, hablar\u00edan m\u00e1s fuerte que los derechos y garant\u00edas individuales. Hay que decir, por tanto, que es a las revoluciones burguesas (o liberales) a las que se debe la primera teorizaci\u00f3n de una generalizaci\u00f3n del derecho a la privacidad y, curiosamente, tambi\u00e9n su incumplimiento. Es en la validez del nuevo sistema pol\u00edtico y econ\u00f3mico donde la teorizaci\u00f3n del derecho a la intimidad ha ido adquiriendo gradualmente relevancia en vista de su continua maldici\u00f3n por parte de las sociedades de las empresas o personas con fines econ\u00f3micos.[efn_note]V\u00e9ase <\/em>Dorothy J. Glancy, The invention of the Right to Privacy, <\/em>21 ARIZONA L. REV. 1 (1979), http:\/\/law.scu.edu\/wp-content\/uploads\/Privacy.pdf. [\/efn_note] Posteriormente, con la teorizaci\u00f3n de la privacidad como el derecho a ser dejado en <\/em>paz, \u201cse puede decir que el derecho a la persona es un derecho de completa inmunidad: ser dejado en paz”.[efn_note]DANILO DONEDA, DA PRIVACIDADE \u00c0 PROTE\u00c7\u00c3O DE DADOS PESSOAIS (2019) (citando a <\/em>THOMAS MCINTYRE COOLEY, TREATISE OF THE LAW OF TORTS 29 (Callaghan 1888) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]\n\n\n\n

Sin embargo, la tendencia humana al abuso de poder, largamente advertida por el bar\u00f3n de La Br\u00e8de et Montesquieu,[efn_note]CHARLES DE SECONDAT, EL ESP\u00cdRITU DE LAS LEYES 29 (2006). [\/efn_note] volv\u00eda a ser realista, ya que el nuevo sistema pol\u00edtico y econ\u00f3mico traer\u00eda nuevos antagonismos al sistema social, especialmente aquellos en los que las garant\u00edas fundamentales prometidas como buenas para todos los hombres chocar\u00edan con las pr\u00e1cticas y tendencias del mercado. Cabe se\u00f1alar que este punto de la dial\u00e9ctica hist\u00f3rica es sumamente importante, dado que los fundamentos de valores como la libertad y la igualdad, que ser\u00edan muy importantes para la construcci\u00f3n de la idea de la privacidad y la autodeterminaci\u00f3n del individuo, estar\u00edan en constante conmoci\u00f3n con los nuevos privilegios de clase.<\/p>\n\n\n\n

De ah\u00ed la actual\nextra\u00f1eza del reconocimiento como derechos de la autodeterminaci\u00f3n informativa\ny la inviolabilidad de la intimidad del individuo, as\u00ed como el control que s\u00f3lo\n\u00e9l puede tener sobre sus datos. Por ejemplo, teniendo en cuenta que, tras la\nsedimentaci\u00f3n de los principios filos\u00f3ficos de la nueva clase dominante,\nprevalecer\u00eda una venalidad universal<\/em>,\ndonde todo ser\u00eda producto del comercio, incluidos los bienes m\u00e1s caros para el\nindividuo humano, como los datos que componen su intimidad. Precisamente como\npredijo el fil\u00f3sofo y economista alem\u00e1n Karl Marx:<\/p>\n\n\n\n

[L]leg\u00f3 un momento en que todo lo que los hombres hab\u00edan venido considerando como inalienable se hizo objeto de intercambio, de tr\u00e1fico, y pod\u00eda enajenarse. Es el momento en que incluso las cosas que hasta entonces se transmit\u00edan, pero nunca se intercambiaban, se donaban, pero nunca se vend\u00edan, se adquir\u00edan, pero nunca se compraban, tales como virtud, amor, opini\u00f3n, ciencia, conciencia, etc., todo, en suma, pas\u00f3 a la esfera del comercio. Es el tiempo de la corrupci\u00f3n general, de la venalidad universal o, para expresarnos en t\u00e9rminos de econom\u00eda pol\u00edtica, el tiempo en que cada cosa, moral o f\u00edsica, convertida en valores dinerario, es llevada al mercado para ser apreciada en su m\u00e1s justo valor.[efn_note]KARL MARX, MISERIA DE LA FILOSOF\u00cdA: RESPUESTA A LA FILOSOF\u00cdA DE LA MISERIA DE P.J. PROUDHON 5 (Siglo veintinuo editores 1987) (1847). [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

Es a partir del\ncuestionamiento de esta venalidad\nuniversal <\/em>y de la falta de respeto de estos derechos individuales,\nprometidos como un Ed\u00e9n a todos los hombres por la clase mercantil, y sin\nembargo no garantizados efectivamente, que los derechos de segunda generaci\u00f3nnacen. Esto a partir de las\nreivindicaciones y las luchas contra el sometimiento de los m\u00e1s pobres a los\nm\u00e1s ricos (nueva regla social), con el advenimiento de las revoluciones\nindustriales y la urbanizaci\u00f3n del mundo occidental. Es bueno repetir que las\nrevoluciones burguesas prometieron y robaron derechos y garant\u00edas individuales,\ny es precisamente como una especie de cobro de deudas que se produjeron\nrevoluciones como la rusa \u2014al menos en su origen\u2014, generando la nueva divisi\u00f3n\npol\u00edtica del mundo. Para el alcance del breve estudio de este art\u00edculo, tales\nhechos son relevantes desde el momento en que se puede vislumbrar en ellos el\nhilo narrativo de la reivindicaci\u00f3n de la generalizaci\u00f3n de los derechos a laprivacidad.<\/p>\n\n\n\n

IV. Nueva bancarrota: la privacidad bajo los reg\u00edmenes totalitarios<\/strong><\/p>\n\n\n\n

A pesar de los logros alcanzados hasta ese momento en la formalizaci\u00f3n del respeto de las garant\u00edas individuales que trajeron consigo las revoluciones burguesas y en la reivindicaci\u00f3n de la aplicaci\u00f3n pr\u00e1ctica de estos derechos para cualquiera de los pueblos, la rueda de la dial\u00e9ctica se orient\u00f3 hacia el retroceso de todos estos postulados, iniciando con la crisis del sistema capitalista en 1929 y el surgimiento de los reg\u00edmenes totalitarios de ultraderecha. El siglo 20 estuvo lleno de dictaduras y reg\u00edmenes totalitarios en todo el mundo y en todos los lados del espectro pol\u00edtico. Estos reg\u00edmenes abogaron, al igual que el absolutismo mon\u00e1rquico anterior, por la destrucci\u00f3n del derecho a la privacidad, las garant\u00edas individuales, el respeto de la libre acci\u00f3n y la autodeterminaci\u00f3n humana, y por la restauraci\u00f3n de estas gamas de derechos en manos de l\u00edderes autocr\u00e1ticos. A partir de entonces, especialmente en los llamados reg\u00edmenes fascistas y, con mayor fuerza, en los nazis, el hombre ya no existir\u00eda como individuo, y mucho menos el derecho al libre ejercicio de la vida privada, sino s\u00f3lo una constante y perturbadora colectivizaci\u00f3n de todo. Sobre esto, Hannah Arendt ense\u00f1\u00f3 que \u201cel r\u00e9gimen totalitario se convierte en verdaderamente total \u2014y es justo presumir de ello\u2014 cuando cierra las vidas privadas de aquellos que est\u00e1n sujetos a \u00e9l en el cintur\u00f3n de hierro del terror\u201d.[efn_note]CHARLOTTE BERADT, OS SONHOS NO TERCEIRO REICH 43 (2017) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]\n\n\n\n

El nazismo tuvo \u00e9xito,\ncomo r\u00e9gimen totalitario, en la destrucci\u00f3n de las garant\u00edas y libertades\nindividuales, el respeto a la vida privada y la gesti\u00f3n violenta del imperio de\nlo p\u00fablico a lo privado. El experimento llevado a cabo valientemente por la periodista\nalemana Charlotte Beradt, al registrar los sue\u00f1os de varios alemanes bajo Adolf\nHitler, Kanzeler<\/em> \u2014canciller\u2014 y\ndictador del Tercer Imperio Alem\u00e1n (Dritte\nReich<\/em>), demuestra c\u00f3mo los actos pol\u00edticos del nazismo tuvieron un efecto\npsicol\u00f3gico devastador en la vida privada de las personas. Esto se puede ver en\nel sue\u00f1o que aparece a continuaci\u00f3n, informado a la periodista en 1934 por un\nm\u00e9dico alem\u00e1n de cuarenta y cinco a\u00f1os:<\/p>\n\n\n\n

(1) Cerca de las nueve de la noche, despu\u00e9s de mis citas, cuando quiero estirarme tranquilamente en el sof\u00e1 con un libro sobre Mathias Gr\u00fcnewald, (2) mi sala de estar y mi apartamento se quedan sin paredes. (3) Miro aterrorizada a mi alrededor, y hasta donde mis ojos pueden ver, los apartamentos est\u00e1n todos sin paredes. (4) Los oigo gritar en un meg\u00e1fono: “Seg\u00fan el edicto sobre la eliminaci\u00f3n de los muros. Fechado el 17 de este mes\u201d. . . .[efn_note]Id. <\/em>en las p\u00e1gs. 43-44. [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

En el sue\u00f1o transcrito\nanteriormente se ven cuatro factores de m\u00e1xima importancia simb\u00f3lica: en el\npunto uno vemos una narraci\u00f3n t\u00edpica de la vida privada, elementos cuya\ninformaci\u00f3n s\u00f3lo concierne a la persona, como lo que hace al volver del\ntrabajo, si le gusta o no leer, si utiliza o no sillas o sillones para ello, el\nsuelo o la cama, qu\u00e9 tipo de libro lee, etc. En los puntos dos y tres lo que\nvemos es una completa destrucci\u00f3n de la privacidad, que est\u00e1 representada por\nla desaparici\u00f3n de los muros, un momento en el que la vida privada est\u00e1 desnuda\ny bajo el escrutinio p\u00fablico. Finalmente, en el punto cuatro, vemos la destrucci\u00f3n de la vida privada<\/em> como una\npol\u00edtica p\u00fablica, por lo tanto, una pol\u00edtica del Estado.<\/p>\n\n\n\n

El edicto sobre la eliminaci\u00f3n de los muros<\/em> es la met\u00e1fora perfecta para un nuevo ataque de lo p\u00fablico a lo privado y, por lo tanto, un nuevo giro detr\u00e1s del tema de la privacidad en la dial\u00e9ctica de la historia. M\u00e1s que un sue\u00f1o, ha demostrado ser el precursor de la vergonzosa realidad de muchas pol\u00edticas p\u00fablicas alemanas de 1933 a 1945. Un ejemplo es el de la Aktion T4<\/em>, donde el estado alem\u00e1n determin\u00f3 la eutanasia de los pacientes con enfermedades f\u00edsicas o mentales, quit\u00e1ndoles a ellos y a sus eventuales tutores el derecho subjetivo y personal de decidir sobre la continuidad de sus vidas, y por ende la autodeterminaci\u00f3n de la vida privada.[efn_note]V\u00e9ase <\/em>Michael Berenbaum, T4 Program,<\/em> ENCICLOPEDIA BRIT\u00c1NICA, https:\/\/www.britannica.com\/event\/T4-Program (\u00faltima visita 2 de marzo de 2021). [\/efn_note]\n\n\n\n

V. Los fundamentos legales de hoy: la privacidad como un derecho humano<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Contra el horror de la\ndestrucci\u00f3n implacable y violenta de las libertades individuales y las\ngarant\u00edas de la vida privada, s\u00f3lo despu\u00e9s de la Segunda Guerra Mundial y del\nhundimiento de los reg\u00edmenes totalitarios de ultraderecha europeos, se entendi\u00f3\nla necesidad del firmamento de los derechos supranacionales, vinculados a la\npropiahumanidad, para garantizar el\nlibre desarrollo de los pueblos. Estos sonlos llamados derechos humanos o derechos de tercera generaci\u00f3n. En 1948 se\nestableci\u00f3 una nueva Carta, tan grande como la de 1215 y mucho m\u00e1s importante y\ngeneral que \u00e9sta. La Declaraci\u00f3n Universal de los Derechos Humanos rompiendo\npor primera vez los l\u00edmites de clase, g\u00e9nero y raza, estableci\u00f3 derechos erga omnes<\/em>, enti\u00e9ndase, a todos los\nseres humanos. Establece as\u00ed la Declaraci\u00f3n Universal de Derechos Humanos: <\/p>\n\n\n\n

  1. Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.[efn_note]A.G. Re. 217 (III) A, art. 3, Carta Internacional de los derechos del Hombre (Dic. 10, 1948), https:\/\/documents-dds-ny.un.org\/doc\/RESOLUTION\/GEN\/NR0\/046\/82\/PDF\/NR004682.pdf?OpenElement. [\/efn_note]<\/li>
  2. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinci\u00f3n, derecho a igual protecci\u00f3n de la ley. Todas tienen derecho a igual protecci\u00f3n contra toda discriminaci\u00f3n que infrinja esta Declaraci\u00f3n y contra toda provocaci\u00f3n a tal discriminaci\u00f3n.[efn_note]Id. <\/em>art. 7. [\/efn_note]<\/li>
  3. Nadie ser\u00e1 objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputaci\u00f3n. Toda persona tiene derecho a la protecci\u00f3n de la ley contra tales injerencias o ataques.[efn_note]Id. <\/em>art. 12. [\/efn_note]<\/li>
  4.  Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente. Nadie ser\u00e1 privado arbitrariamente de su propiedad.[efn_note]Id. <\/em>art. 17. [\/efn_note]<\/li>
  5. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religi\u00f3n; este derecho incluye la libertad de cambiar y de manifestar su religi\u00f3n o su creencia, individual y colectivamente, tanto en p\u00fablico como en privado, por la ense\u00f1anza, la pr\u00e1ctica, el culto y la observancia.[efn_note]Id. <\/em>art. 18. [\/efn_note]<\/li><\/ol>\n\n\n\n

    La Declaraci\u00f3n Universal ha establecido el derecho a la inviolabilidad de la vida privada para todo<\/em> serhumano; quitando a las familias paternas, al rey, a las clases empresariales o al jefe de Estado la antigua interferencia desenfrenada en esta esfera y otorgando a todos<\/em>el derecho a la propiedad, a la libertad y a la expresi\u00f3n de la vida privada de manera consciente y autodeterminada. En esta Declaraci\u00f3n de 1948 la humanidad dar\u00eda los primeros pasos hacia la realizaci\u00f3n de esos derechos <\/em>universales idealizados por Kant, por dif\u00edcil que sea su consecuci\u00f3n.[efn_note]V\u00e9ase en general <\/em>IMMANUEL KANT, IDEAS PARA UNA HISTORIA UNIVERSAL EN CLAVE COSMOPOLITA (1987). [\/efn_note] En este sentido, como ense\u00f1\u00f3 Eduardo Bittar, era la construcci\u00f3n jur\u00eddica que garantizaba como derechos esenciales <\/em>la dignidad del ser humano:<\/p>\n\n\n\n

    La Declaraci\u00f3n de 1948 fue la forma jur\u00eddica que encontr\u00f3 la comunidad internacional para elegir los derechos esenciales para la preservaci\u00f3n de la dignidad humana. Es una calumnia contra el totalitarismo. Sus [treinta]art\u00edculos tienen como objetivo principal evitar que los hombres y las mujeres sean tratados como objetos desechables.[efn_note]EDUARDO BITTAR & GUILHERME ASSIS DE ALMEIDA, CURSO DE FILOSOFIA DO DIREITO 718 (2001) (traducci\u00f3n suplida). [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

    En la misma estela de\nla Declaraci\u00f3n Universal, los pa\u00edses americanos establecieron en 1969 la\naclamada Convenci\u00f3n Americana sobre Derechos Humanos, CADH por sus siglas, o\nPacto de San Jos\u00e9 de Costa Rica, en la que se incluy\u00f3 lo siguiente sobre las\ngarant\u00edas a la vida privada de cada individuo:<\/p>\n\n\n\n

    Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales contra su honra o reputaci\u00f3n. Toda persona tiene derecho a la protecci\u00f3n de la ley contra esas injerencias o esos ataques.[efn_note]Organizaci\u00f3n de los Estados Americanos [OEA], Convenci\u00f3n Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos\u00e9)<\/em>, art. 11 (11 de febrero de 1978) https:\/\/www.oas.org\/dil\/esp\/1969_Convenci%C3%B3n_Americana_sobre_Derechos_Humanos.pdf. [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

    Por lo tanto, es a\npartir de la ca\u00edda de los reg\u00edmenes totalitarios y el final de la Segunda\nGuerra Mundial que el derecho a la privacidad es sellado como un derecho humano\nindependiente de cualquier vicisitud ya sea de tiempo, lugar o construcciones\npol\u00edticas. A partir de esto, el derecho a la privacidad ha sido entendido de\nmanera generalizada: basado en cada ser humano. Todas las leyes de protecci\u00f3n\nde datos y de privacidad beben de las fuentes de la Declaraci\u00f3n Universal y de\nla Convenci\u00f3n Americana.<\/p>\n\n\n\n

    VI. Nuevas barreras a la privacidad: la era digital<\/strong><\/p>\n\n\n\n

    Es evidente que el\nmomento hist\u00f3rico actual ha tra\u00eddo otros innumerables retrocesos para el\nestablecimiento del derecho a la privacidad. Retrocesos que provienen de las\nrevoluciones tecnol\u00f3gicas de los primeros diez a\u00f1os del siglo 21, originados\npor la velocidad y la automatizaci\u00f3n en la transmisi\u00f3n de informaci\u00f3n por medio\nde robots y el uso de los datos personales de los individuos humanos como\ninsumos de producci\u00f3n del mundo capitalista globalizado. De acuerdo con la\nlecci\u00f3n de Evgeny Morozov:<\/p>\n\n\n\n

    La privacidad se est\u00e1 convirtiendo en una mercanc\u00eda. . .  ya no es una garant\u00eda o algo que disfrutamos gratuitamente: ahora tenemos que gastar recursos para dominar las herramientas. Estos recursos pueden ser dinero, paciencia, atenci\u00f3n – incluso puedes contratar a un consultor para hacer todo eso – pero el punto es que la privacidad hoy en d\u00eda es algo caro. <\/sup>[efn_note]EVGENY MOROZOV, BIG TECH:  A ASCEN\u00c3O DOS DADOS E A MORTE DA POL\u00cdTICA 36 (2018). [\/efn_note]<\/blockquote>\n\n\n\n

    Una vez m\u00e1s nos enfrentamos a la venalidad universal <\/em>predicha por Marx,[efn_note]V\u00e9ase<\/em> MARX, supra <\/em>nota 22. [\/efn_note] y con ella a la necesidad de equilibrar las pr\u00e1cticas del mercado mediante la regulaci\u00f3n estatal, pero tambi\u00e9n a la necesidad de una amplia comprensi\u00f3n de los ciudadanos y consumidores, de sus derechos, as\u00ed como de los costes reales de la navegabilidad en las redes. Ahora m\u00e1s que nunca, el derecho a la privacidad ya no es s\u00f3lo el derecho a que se le deje en paz, sino el derecho a garantizar la confidencialidad de la informaci\u00f3n personal, a la autodeterminaci\u00f3n informativa del individuo, y a la utilizaci\u00f3n delimitada de los datos personales, dentro de los \u00e1mbitos de las contractualizaciones realizadas por los individuos. Con la complejidad del mundo actual y, sobre todo, la elasticidad de las redes de relaciones humanas globalizadas, el derecho a la privacidad contin\u00faa como un atributo generalizado, pero, sobre todo, como una construcci\u00f3n en continua evoluci\u00f3n. Por lo tanto, los institutos jur\u00eddicos ahora entran en acci\u00f3n para detener el avance de los nuevos factores de erosi\u00f3n de los derechos de privacidad, que han sido conquistados a un costo muy alto.<\/p>\n\n\n\n

    Conclusi\u00f3n<\/strong><\/p>\n\n\n\n

    La dial\u00e9ctica\nhist\u00f3rica, tal como se ha pensado desde Hegel, ha demostrado que los reveses en\nla historia de la humanidad han jugado un papel importante en la construcci\u00f3n\nde nuevos progresos. \u00bfPermiten estas contradicciones una mayor comprensi\u00f3n de\nla relevancia de la privacidad? Esto es algo que debe estudiarse, sin embargo,\nla forma en que la era digital ha socavado y erosionado la privacidad de\nnuestra informaci\u00f3n personal, lograda en contra de nuestra voluntad\nconscientemente informada, demuestra c\u00f3mo el derecho a la privacidad sigue\nsiendo objeto de constante lucha. Es en este escenario donde se incluyen las\ncuestiones relativas a la protecci\u00f3n de los datos personales. Por lo tanto, es\nnecesario que los sistemas jur\u00eddicos establezcan regulaciones para que el\ndesarrollo tecnol\u00f3gico de la nueva era digital no se produzca sobre los restos\nmortales de los derechos a la privacidad que, en \u00faltima instancia, no son m\u00e1s\nque los derechos a la dignidad de la persona humana.
    <\/p>\n\n\n\n

    \n\n\n\n

    *<\/sup> Abogado brasile\u00f1o,\nespecializado en Propiedad Intelectual, Privacidad y Protecci\u00f3n de Datos.\nLicenciado en Derecho por la Facultad de Derecho de Recife, Universidad Federal\nde Pernambuco (UFPE), cursando maestr\u00eda en la Universidad de S\u00e3o Paulo (USP) en\nCiencias de la Comunicaci\u00f3n, miembro de la Comisi\u00f3n Especial de Derecho Digital\ndel Colegio de Abogados de Brasil, secci\u00f3n S\u00e3o Paulo, socio del bufete de\nabogados Vilela Coelho (vcpi.com.br), escritor premiado en Brasil y editor jefe\nde la p\u00e1gina de cultura homoliteratus.com. Trabaja en S\u00e3o Paulo\/SP.<\/sup><\/p>\n\t\t","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

    ART\u00cdCULO Por: Mario Filipe Cavalcanti De Souza Santos* Introducci\u00f3n La privacidad est\u00e1 en el punto de mira en nuestro siglo. Y no de manera altruista \u2014cuesti\u00f3n ha sido rescatada bajo la mediaci\u00f3n legal de frenos y contrapesos\u2014, sino de manera secundaria, en vista de la ascensi\u00f3n de los grandes datosy lo que se ha llamado<\/p>\n

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